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套用建设工程资质风险

  • 作者

    好顺佳集团

  • 发布时间

    2024-11-12 08:50:46

  • 点击数

    2832

内容摘要:套用建设工程资质的风险法律风险政府相关部门有权没收挂靠所得收益,并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚,甚至被降低资质等...

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套用建设工程资质的风险

法律风险

  • 政府相关部门有权没收挂靠所得收益,并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚,甚至被降低资质等级或吊销资质证书。例如,依据《建筑法》第66条规定:“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。”

  • 施工合同可能无效。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。

经济损失风险

  • 项目成本不可控。挂靠人管理不善、能力不足、缺乏资金等原因可能导致项目成本超出预期。

  • 项目结算不可控。项目由挂靠人实施和结算,施工单位无法有效控制,若出现纠纷,可能难以扭转亏损局面。

  • 维修费用不可控。项目结束后,施工单位仍承担维修责任,由于非实际管控,维修费用可能超出预留的质保金。

  • 分供付款不可控。挂靠人以施工单位名义签订合同,若无法支付款项,施工单位需承担责任。

  • 质量责任不可控。挂靠人自身资质较低或施工组织能力弱,可能导致施工质量不合格,施工单位需与挂靠人共同承担责任。

财务风险

  • 挂靠企业对外纳入被挂靠企业的统一核算,对内则是实行独立核算,自负盈亏。出于自身利益,往往会提供不实的会计信息,如为了举债提供虚假财务状况,而财务风险则完全由被挂靠企业承担。

税收风险

  • 建筑行业缴纳营业税的时间和项目付款的实际决算时间存在时差,给被挂靠企业的会计实务操作和纳税申报带来困难。

  • 挂靠企业为了少缴税金甚至不缴税,会尽可能地增大支出、隐瞒收入,甚至不惜伪造、毁灭会计凭证和资料。一旦税务机关发现偷税漏税问题,被挂靠企业将承担税务风险,造成经济和声誉的双重损失。

安全事故风险

  • 发生安全事故对于施工单位来说影响极大,除了被处以罚款之外,很可能停业整顿、降低企业资质,相关负责人被追究刑事责任。

  • 挂靠项目中,挂靠人一般资质较低、施工组织弱、现场管理水平差、安全意识差,极大地增加了安全事故发生的概率。

市场营销与经营管理能力风险

  • 若施工单位大量依靠挂靠项目来扩大市场份额,增加自身合同额、营业额和利润,那么,施工单位就失去通过提高自身经营管理水平增加效益的动力。

农民工工资支付风险

  • 施工单位允许其他单位和个人以施工单位的名义对外承揽建设工程,导致拖欠农民工工资的,由施工单位清偿。

如何防范套用建设工程资质带来的风险

对挂靠单位进行事前风险控制

  • 要求挂靠单位提供基本经营资料,了解挂靠单位的资信情况。

  • 要求挂靠人提供履约担保。

采用内部承包方式

  • 被挂靠企业应采取内部承包协议的方式,将挂靠项目转变为自有项目,这是防范法律风险的根本之策,因为内部承包是法律所允许的。

采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式

  • 将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务分包合同。被挂靠企业将建设工程的材料全部委托给挂靠人采购,将建筑劳务合法地分包给有劳务资质的挂靠企业完成。

加强财务管理

  • 为保证工程款的专款专用,有效避免劳资纠纷、材料款纠纷等,严格控制项目部印章的使用范围。

严格控制合同履行过程中的风险

  • 被挂靠企业要成立专门的项目管理组,严格控制工程质量。

  • 完善劳务管理,为各自招聘的建筑工人购买保险,以减少工伤事故发生时的风险承担。

工程竣工后的管理

  • 工程竣工后,被挂靠单位可要求挂靠单位将竣工的相关资料报公司备案,并将挂靠工程上所发生的债权债务情况以书面形式给予说明。

套用建设工程资质风险案例分析

案例一:装修工程质量纠纷

  • 王某以鼎某建筑装饰公司名义与姜某签订《室内装修工程施工合同》。装修过程中,王某未按约定使用材料,姜某与王某发生交涉,王某退还装修费。姜某诉至法院,要求王某与鼎某建筑装饰公司承担连带赔偿损失及承担诉讼费。此案例中,建筑企业出借资质证书,需承担连带赔偿责任。

案例二:双资质工程总承包项目风险

  • 设计院双资质独立承揽EPC工程总承包,面临诸多风险,如安全质量风险、资金(财务及融资)风险、商务合约风险、项目履约管理风险、劳务管理和信用管理风险、招采合规性风险、深度一体化融合风险、项目关键岗位履职风险等。若未采取风险隔离措施,发生安全质量事故会影响总院的资质信誉,甚至影响到设计业务。由于缺乏经验和相应人才,可能造成项目亏损或无法按合同要求履约。

相关法律法规对套用建设工程资质风险的规定

《建筑法》相关规定

  • 第66条规定:“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”

《建筑工程质量管理条例》相关规定

  • 第61条规定:“违反本条例规定,施工单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,对施工单位处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。”

《建设工程安全生产管理条例》相关规定

  • 第24条规定:“建设工程实行施工总承包的,由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。”

《民法典》相关规定

  • 第157条规定,民事法律行为(合同是典型的民事法律行为)被认定无效后,且原则上应当返还原物,不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿;在返还财产后,当事人仍有损失的,可以要求对方当事人按照其过错承担相应的赔偿责任。

国内外套用建设工程资质风险对比

目前,国内外在建设工程资质管理方面都有严格的规定和监管机制,

  • 在发达国家,建筑市场相对成熟,法律法规和监管体系较为完善,对于套用资质的行为打击力度较大,一旦发现,企业将面临高额罚款和严重的法律后果。同时,市场信用体系较为健全,企业因套用资质而导致的信用损失可能对其未来的业务发展产生长期不利影响。

  • 随着建筑行业的快速发展,对于套用建设工程资质的监管也在不断加强。相关法律法规不断完善,处罚力度逐渐加大。但由于市场发展的不平衡和一些企业的违规操作,套用资质的现象仍时有发生。在应对策略上,提高企业的合规意识,同时加大执法力度,打击违规行为。

需要注意的是,由于各国国情和建筑市场的特点不同,具体的风险对比可能因地区和具体项目而有所差异。

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