工程二级资质挂靠

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2024-11-06 10:42:18
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内容摘要：工程二级资质挂靠的含义工程二级资质挂靠是指没有相应工程二级资质的单位或个人，以具有该资质的企业的名义承揽工程的行为。具体来说，挂靠...

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工程二级资质挂靠的含义

工程二级资质挂靠是指没有相应工程二级资质的单位或个人，以具有该资质的企业的名义承揽工程的行为。具体来说，挂靠方通常不具备独立承接特定工程项目所需的二级资质条件，为了能够参与相关工程的投标和施工，借用有资质企业的名义来开展业务。在这种情况下，被挂靠企业可能仅提供资质证明，而实际的工程施工、管理和责任承担往往由挂靠方负责。

工程二级资质挂靠的风险

经济损失风险
- 项目成本不可控。挂靠项目中，成本由挂靠人管控，施工单位不参与，可能导致成本大幅偏离市场行情，若挂靠人无力施工或退出，施工单位可能接手烂摊子造成损失。
- 项目结算不可控。结算由挂靠人与发包人直接确定，施工单位无法控制，若出现纠纷，施工单位只能依靠挂靠人提供的证据，难以扭转亏损局面。
- 维修费用不可控。项目结束后，施工单位仍承担维修责任，但因非实际管控，维修费用可能超出预留质保金，导致施工单位自费维修形成损失。
- 分供付款不可控。挂靠人以施工单位名义签订合同，若无法支付款项，施工单位作为名义合同方需承担付款责任。
- 质量责任不可控。挂靠人通常资质较低或无资质，施工组织能力和实力较弱，可能导致施工质量不合格，使施工单位与挂靠人共同承担责任。
行政处罚风险
- 依据《建筑法》第 66 条和《建筑工程质量管理条例》第 61 条规定，施工单位允许他人挂靠，可能被责令改正、没收违法所得、罚款，甚至停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书，对施工单位影响极大。
- 在政府平台公示，甚至可能被限制市场准入。
安全事故风险

根据《建设工程安全生产管理条例》第 24 条规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。在挂靠项目中，由于挂靠人资质较低或无资质，安全管理能力不足，发生安全事故后，施工单位除被罚款外，还可能停业整顿、降低企业资质，相关负责人可能被追究刑事责任。

工程二级资质挂靠的法律规定

实践中，存在个人或建筑企业因为欠缺建筑资质或者资质不足，借用其他有资质的建筑企业或者资质等级较高的建筑企业名义，与发包人订立建设工程施工合同承揽工程的情形，一般认定为挂靠。

《民法典》规定禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。新建工司法解释规定，建设工程施工合同具有承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义等情形的，应当认定无效。缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

审判实践中，可以结合下列情形综合认定是否属于借用资质（挂靠）：

- 借用资质（挂靠）人通常以出借资质（被挂靠）人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同，借用资质（挂靠）人与出借资质（被挂靠）人之间没有产权联系，没有劳动关系，没有财务管理关系。

如何防范工程二级资质挂靠

对挂靠单位进行事前风险控制

要求挂靠单位提供基本经营资料，了解其资信情况，要求挂靠人提供履约担保。
采用内部承包方式

被挂靠企业防范法律风险的根本之策是采取内部承包协议的方式，将挂靠项目转变为自有项目，因为内部承包是法律允许的。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式

将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务分包合同，被挂靠企业将材料委托给挂靠人采购，将建筑劳务合法分包给有劳务资质的挂靠企业完成。
加强财务管理

为防止工程款体外循环，在与业主单位签订的合同中约定工程款必须转账至指定账户，保证工程款专款专用，要求挂靠人对外签订的合同向公司备案。

工程二级资质挂靠案例分析

在某案例中，张民生（受张雄明委托）代表协胜公司与恒兴公司签订《建设工程施工合同》，之后张民生（受张雄明委托）又与协胜公司签订合同，约定由张雄明组织施工，并承担最终盈亏，协胜公司收取管理费并配合管理。后因监理单位要求，协胜公司解除张雄明项目负责人职务，张雄明施工班组退场，张雄明诉至法院要求协胜公司、恒兴公司支付工程款。法院经审理认为，张雄明与协胜公司系“借用资质”的挂靠关系，挂靠合同无效。因恒兴公司对挂靠不知情，其施工合同相对人仍是协胜公司，该施工合同有效。协胜公司从恒兴公司处取得的案涉工程款尚有部分未转付张雄明，判令协胜公司在扣除管理费及代缴税费后，将剩余工程款转付张雄明。张雄明与恒兴公司无合同关系，不属于相关司法解释规定的实际施工人，无权直接向恒兴公司主张工程款。但因恒兴公司的不当行为使付款条件不能成就，且协胜公司同意，法院判令恒兴公司就未向协胜公司支付的工程款中应归属张雄明的部分，直接向张雄明支付。