资质转手没有中间费用怎么办

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2024-11-04 09:15:20
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内容摘要：资质转手没有中间费用的相关规定建筑企业资质管理有着严格的规定。根据《建筑业企业资质管理规定》以及相关法律法规，建筑施工企业不得转让...

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资质转手没有中间费用的相关规定

建筑企业资质管理有着严格的规定。根据《建筑业企业资质管理规定》以及相关法律法规，建筑施工企业不得转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程。同时，转包人、违法分包人、出借资质的建筑施工企业已经收取了管理费，实际施工人以建设工程施工合同无效为由请求返还的，人民法院不予支持。具备用工主体资格的用人单位是否承担工伤保险责任，核心为其是否违反法律、法规规定将工程违法发包、转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人。

如何实现资质转手无中间费用的操作流程

实现资质转手无中间费用，通常可以通过企业间合并、分立、重组的方式或者直接以个人名义全资收购或控股式收购某建筑公司的方式。以下是具体的操作流程：

前期准备阶段
- 寻找具备相应资质等级的建筑企业。
- 自行调查或委托律师事务所就该建筑企业的设立、变更及关联公司的情况，资质等级状况，公司的业务模式，公司所有业务合同的签署、履行情况，公司的财务状况，完税情况、员工情况、涉诉情况及其他债权债务情况进行全面的调查了解。
- 委托专业审计机构就建筑企业的财务状况进行审计，并委托专业的评估机构评估企业的资产状况，包括建筑企业资质的市场价值。
洽谈及签约阶段
- 在进行专业审计评估和专业的尽职调查之后，与被收购企业股东洽谈收购价款。针对尽调过程中发现的问题，如员工问题，债权债务问题等等，双方协商具体的处理方式。
- 被收购企业出具书面的同意股权转让的股东会决议，并最终签订正式的股权转让协议。
股权交割阶段
- 到工商登记部门办理股权转让的变更登记手续，并修改建筑公司章程。
- 列明交接清单，交接建筑企业经营证件、资质证件、公司各类印章、财务凭证、银行开户信息等等与公司经营相关的所有证件、文件及印章并由双方签字或盖章确认。
- 安排熟悉建筑企业资质申报的人员，核查建筑企业所有工程项目资料及专业技术人员资料并完成交接，从而确定建筑企业是否已经移交了与相应资质及资质等级相匹配的工程资料及专业技术人员。
- 到税务部门办理股权转让的涉税事宜，按规定缴纳个人所得税。

需要注意的是，在草拟股权收购协议时，应注意将目标建筑企业作为协议的其中一方签约主体，明确建筑企业及原股东在股权转让变更登记中的配合义务，及债权债务的承担方式。

资质转手无中间费用的风险与防范

资质转手无中间费用存在诸多风险，需要谨慎对待并采取有效的防范措施：

出借资质的民事法律责任风险
- 借用资质签订的施工合同无效，如给发包方造成经济损失，应由被借用的出借人承担。
- 对工程质量承担连带责任，一旦工程出现质量问题，发包人可能要求公司与实际施工的企业承担连带赔偿责任。
- 对工程所负债务担责，实际施工人往往会以被借用企业的名义对外签订的大量的各类合同，在工程施工中往往出现借用人与供应商等第三人之间的债务纠纷，法院将判决被借用企业承担给付责任。
- 对劳动用工风险和担责，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
- 税务经济风险，管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。
- 实际施工人与发包方互相勾结，损害出借资质的挂靠方利益，也是高发和很难应对的民事责任。
出借资质的行政法律责任风险

国家严厉打击违法挂靠、转包行为，出借资质的行为属于违法经营，对挂靠出借资质单位及相关人员行政处罚的法律风险。建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
出借资质的刑事法律责任风险
- 工程重大安全事故罪，建筑施工企业出借资质或允许他人以本企业的名义承揽工程，因实际施工人的原因（如质量、工期、材料）造成重大责任事故，可能承担刑事责任。
- 重大安全事故罪，在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。
- 虚开增值税专用发票罪，出借资质挂靠是以建筑工程公司名义对外经营，应以建筑工程公司为增值税纳税人，涉及开据发票时会存在税务问题。

为保障总包单位的合法权益，以免受民事、行政、刑事法律责任和处罚，建议努力避免转包、违法分包及挂靠等法律禁止实施的行为。如果实在无法避免将工程交由他人挂靠施工的，建议务必加强日常的全过程管理，尤其要注意严把选人关，对挂靠人（实际施工人）的资信进行审查，尽量选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人作为内部承包人。

成功的资质转手无中间费用案例分析

目前成功的资质转手无中间费用的案例相对较少。但在一些案例中，如最高院四巡案例：当事人借用资质承揽工程的，合同无效，但建设工程验收合格的，不影响实际施工人主张相应施工价款。不过需要注意的是，这些案例并不能代表资质转手无中间费用的行为是被广泛认可和合法的。

资质转手无中间费用的法律责任

在资质转手过程中，如果涉及违法违规行为，可能会产生相应的法律责任。例如，工程项目被多次转包时，实际施工人要求与其无合同关系的转包人承担连带责任的，并无法律依据，法院不予支持。同时，最高院民一庭认为，《建工解释（一）》第四十三条规定的实际施工人不包含借用资质及多层转包和违法分包关系中的实际施工人。违法分包、转包致合同无效或没有结算的，工程价款的处理也有相应的规定。