企业资质法律尽职调查

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2024-10-31 16:49:41
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内容摘要：企业资质法律尽职调查的流程企业资质法律尽职调查流程通常包括以下关键步骤：明确尽职调查目的和范围：与委托人充分沟通，了解其进行尽职调...

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企业资质法律尽职调查的流程

企业资质法律尽职调查流程通常包括以下关键步骤：

明确尽职调查目的和范围：与委托人充分沟通，了解其进行尽职调查的原因和期望达到的目标。例如，是为了企业并购、投资合作还是其他商业交易。同时，确定尽职调查所涵盖的具体范围，包括被调查企业的范围、时间范围等。
确认交易模式和基准日：询问委托人已经确定或计划采取的具体商业交易模式，并对其合法性和可行性进行预判。与委托人共同确认商业交易的基准日，该基准日通常与财务尽职调查基准日相同，用于确定交易价格和界定尽职调查的时间节点。
确定被调查企业：根据尽职调查的原因和交易模式，协助委托人准确选择和确认被调查企业，避免遗漏或错误纳入不必要的企业，以提高调查的效率和准确性。
明确调查的具体内容：清晰界定尽职调查拟包含以及排除的事项，考虑关键的经营、商业和法律因素，如企业的主体资格、业务经营范围、资产权利、税务状况等。这有助于委托人和承办律师对调查工作有合理的预期和判断。
组建专业团队：在条件允许的情况下，组建包括团队主要负责人、总审承办律师、主要承办律师团队成员、总联络人、文件管理员等在内的专业团队，并合理分配工作任务。同时，根据调查的规模和复杂程度，还可配备生活秘书等辅助人员。
制定调查方法和计划：确定详细的核查事项、调查取样程序、需要被调查企业参与调查的人员范围、需要走访的有关机关和单位以及调查人员将使用的问卷格式等内容。
设定服务期限：根据对尽职调查工作范围和工作量的预估，确定承办律师需要的工作时间，并预留一定的机动时间，以应对可能出现的各种情况。
评估成本数据：为每一位参与调查的人员制定时间成本和支出预算，包括调查人员、起草人员以及从事较多外围工作的人员。

在尽职调查前，还需要做好充分的准备工作。中小项目调查前的准备期一般为1-2周，大型项目可能长达1个月以上。尽职调查前的准备工作需要提前通知标的公司尽职调查的行政和计划部门，将调查资料需求清单发送给其对接人员。

接下来的程序不分时间先后，基本上会同时进行。进行有效的沟通，阐明此次尽职调查活动的目标和范围，获取其信任，确保尽职调查的顺利进行。同时，通过与管理者的接触，判断其经营管理能力。然后是采集分析相关材料，对资料的整理和分析主要围绕资料和信息的真实性、完整性、有效性和合法性展开。在此阶段，应注意尽职调查团队间的合作，以确保资料、包括团队间的分工与合作、对材料和信息进行甄别、对发现问题的处理。之后是实地调查标的公司，通过参观工艺流程、生产设备，了解库存、能源消耗，观察产品销售、物流运输等情况，向标的公司的普通员工甚至周边居民了解企业的生产经营状况等。还要拜访相关机构，包括竞争对手、公司及竞争者的客户、上游供应商、债权人、外部顾问（律师、注册会计师等）、政府部门（海关、税务、发改、规划、环保等）。在尽职调查中，业内专业人士出一套数字口诀，包括见过90%以上的股东和管理层、坚持8点钟到公司、到过至少7个部门、连续待6天、对团队、管理、技术、市场、财务5要素进行调查、至少与标的公司的4个客户面谈、至少调查3个以上的竞争对手或同类企业、不少于20个关键问题。

企业资质法律尽职调查的重点内容

企业资质法律尽职调查的重点内容涵盖以下几个方面：

目标企业主体资格审查：
- 对目标企业现状的调查，需以企业存续时合法有效的企业营业执照及其章程作为主要依据和材料。同时，向目标企业所在地工商行政管理部门调取最新的工商登记档案，对企业的基本信息进行核查，并从法律规定和行政规章角度分析其合法性、稳定性和有效性。
- 对目标企业的历史沿革核查，应从设立、重大事项变更、股权变化历程、所有制变化情况、实际控制人变化情况、重大资产重组、注册资本变化、历次名称变化等角度进行资料收集和梳理，分析是否存在股权纷争、股份代持、重大资产重组合法性等问题。
- 特别要对目标企业股权结构、股权变化或转让的历史交易过程及其合法性、真实性、有效性等方面进行核查，避免存在股权代持、股东出资不实、抽逃出资、股权质押、股权附条件转让等影响股权清晰、稳定的现象。
目标企业业务经营范围审查：了解目标企业的业务状况、经营范围、方式和实际经营内容，通过对客户群、供应链的了解，确定市场定位和发展战略，发现问题并解决，获取议价谈判优势。
目标企业各项财产权利审查：认真审查目标企业对其各项资产是否具有合法、完整、无瑕疵的所有权、使用权或处分权，以及该等所有权上是否设定了任何形式的担保。主要通过核验各项财产权利凭证或合同来进行，如房屋所有权证、租赁协议、资产购置发票、商标证书、专利证书等。
目标企业税务审查：根据税法规定核查、确认目标企业的纳税状况，结合会计审计报告、税务审计报告对比确认是否存在未纳税、少纳税等状况，评估企业递延税项价值，为并购交易双方的正式商业谈判和议价提供基础资料和判断依据。
目标企业日常经营审查：审查企业的重大合同或重大交易项目，了解其日常经营风险管控力度和防范意识，分析和判断履行能力、合同履行受益状况等，研判交易成本和责任风险。同时，关注目标企业、控股股东或者实际控制人等所存在的诉讼风险、未决诉讼纠纷事宜，或者目标企业存在未决行政处罚案件等，评估其对企业价值的影响。

在投资医疗器械企业时，法律尽职调查要点还包括：

业务方面：
- 研发、试验阶段，侧重于医疗器械产品在临床试验阶段的合规性，核查临床试验机构的备案情况、伦理审查批件、临床试验协议、临床试验备案表等文件，同时关注是否存在违规生产、销售行为。
- 生产、经营阶段，侧重于企业资质及其医疗器械产品资质的合规性核查，以及医疗器械产品可持续生产的合规性，核查相关证照，同时关注厂房、设备权属及企业生产的合规性。
知识产权方面：着重对于知识产权的权属、效力以及是否存在权利限制等进行核查，包括自主研发和非自主研发的知识产权。
核心团队方面：早期的医疗器械企业股权投资交易中，投资机构本质上是投资企业创始人及其核心技术人员。

企业资质法律尽职调查的常见问题及解决方法

企业资质法律尽职调查中常见的法律问题及解决方法如下：

目标公司层面：
- 工商登记经营场所与实际情况不一致，可能被政府有关部门责令限期办理登记手续，逾期未办可能被处以罚款。解决方法是及时办理变更登记手续。
- 转让目标公司股权予第三方时，项目公司原股东未放弃优先购买权，可能导致股权转让行为无效。应在转让前征得其他股东同意并放弃优先购买权。
- 股权上设定了质押，股权转让须征得质押权人同意，否则可能无法办理工商变更登记手续。解决办法是在转让前解除质押或取得质押权人同意。
- 股权转让未申报个人所得税，可能在后续办理工商变更登记手续时存在障碍。应及时申报缴纳个人所得税。
- 股权转让溢价部分对应的所得税未做代扣代缴，受让人应负责申报办理转让方的税款登记及代扣代缴个人所得税的义务。否则可能面临税务处罚。
- 目标公司的资质未做年检，可能导致相关资质被注销。应按时进行资质年检。
其他方面：
- 公司主体方面，关注其成立情况、注册登记情况、股东情况、注册资本缴纳情况、年审情况、公司的变更情况、有无被吊销或注销等情况。
- 公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等，审查有关决议是否依法做出，程序是否存在瑕疵。
- 公司资产方面，关注土地及房产设备等有形资产的用途、转让限制、权利完整性等，以及机械设备的、性质、转让手续等。
- 知识产权方面，关注目标公司拥有的知识产权存在的形式及风险，有无侵权诉讼。
- 关键合同与合同承诺方面，关注目标公司控制权变化对关键合同的影响，特别是贷款合同、抵押合同、担保合同等。
- 公司的职工安置方面，关注目标公司所提供的福利水平以及终止合同前所需要的通知时间以及可能的赔偿。
- 公司的债权债务情况方面，关注目标公司潜在的债务和已有的债务，包括有无欠缴税款等。
- 公司的重大诉讼或仲裁方面，关注是否有诉讼或仲裁程序影响到目标公司。
- 必要的批准文件方面，涉及国有股权转让、专营、许可经营的并购，需要事先审查必要的批准文件、目标公司有无批准的批文，及该批文的真实合法有效性。

在高校背景企业法律尽职调查中，常见问题包括：

国有资产监督管理方面的合规问题：
- 对于股权变动事项，是否已履行必要的决策程序、权属是否清晰。部分成立时间较早的尽调对象存在由他人代持股权的情形，应通过收集代持协议、支付凭证及访谈有关人员等方式梳理代持情况，并提出解决方案。
- 对于国有股权转让，是否进场交易。国有股权转让应在依法设立的产权交易机构中公开进行，且转让方应当将产权转让公告委托产权交易机构刊登在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上，公开披露有关企业国有产权转让信息，广泛征集受让方。
- 股权转让、增资等事项涉及的资产评估程序是否合法合规。企业发生产权转让等行为的，应当由其产权持有单位委托具有相应资质的资产评估机构进行评估。同时，涉及企业价值的资产评估项目，原则上要求采用两种以上方法进行评估，并在评估报告中列示。评估结果需进行备案、核准。