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2024-10-24 10:19:57
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施工劳务资质借用是指没有资质或者资质等级不符合建设工程资质标准的企业或者个人，以有资质或者资质等级标准与承包工程相符的施工企业的名义签订建设工程施工合同。合同签订后，名义上的工程承包人并不实际组织施工，而是在收取一定数量管理费的前提下，将承揽的工程交由无资质或者资质等级低的企业或者个人完成。
审判实践中，可以结合下列情形综合认定是否属于借用资质：
《建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《建设工程施工合同司法解释》)第一条第(二)项又规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”
施工劳务资质借用存在诸多风险和严重后果：
民事法律责任风险：
借用资质签订的施工合同无效，如给发包方造成经济损失，应由被借用的出借人承担。
对工程质量承担连带责任，工程质量是终身责任制，一旦工程出现质量问题，发包人可能要求公司与实际施工的企业承担连带赔偿责任。
对工程所负债务担责，实际施工人往往会以被借用企业的名义对外签订大量合同，出现债务纠纷时，法院将判决被借用企业承担给付责任。
对劳动用工风险担责，一旦出现工伤、劳动争议，被借用企业就要承担用人单位应承担的责任。
税务经济风险，管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。
实际施工人与发包方互相勾结，损害出借资质的挂靠方利益。
行政法律责任风险：
国家严厉打击违法挂靠、转包行为，出借资质的行为属于违法经营，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。建设行政主管部门还可依据相关规定将施工单位的违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案，同时向社会公示，并逐级上报至住房城乡建设部，在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示；被借用企业将面临建设主管部门行政处罚的法律风险。另外，出借资质过程中涉及开具发票的问题，或引发税务部门行政处罚的风险；出借资质违反安全管理规定降低工程质量标准，或引发安全生产行政主管部门的行政处罚。
刑事法律责任风险：
施工单位出借资质情况严重可能触犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虚开增值税专用发票罪，单位和责任人将承担刑事责任。
为保障总包单位的合法权益，以免受民事、行政、刑事法律责任和处罚，建议努力避免转包、违法分包及挂靠等法律禁止实施的行为。如果实在无法避免将工程交由他人挂靠施工的，建议务必加强日常的全过程管理，尤其要注意以下几个方面的问题：
在建筑领域，存在不少施工劳务资质借用的案例。例如：
被告韩某强借用被告建筑工程公司的资质以建筑工程公司的名义承建了某酒店工程。该工程由被告韩某强垫资施工，自负盈亏。韩某强以建筑工程公司第一项目部的名义与原告谭某义、刘某剑合伙挂靠的第三人建筑劳务公司签订了《工程劳务施工承包合同》。最终，法院判决被告韩某强支付原告剩余款项及利息，被告建筑工程公司承担连带清偿责任。
目前，关于国内外对施工劳务资质借用的处理方式对比的相关详细、系统的研究和明确的权威资料相对较少。但一般来说，各国对于建筑行业的规范和管理都较为严格，对于资质借用这种违反法律法规和行业规范的行为，都会采取一定的处罚措施。由于各国的法律体系、建筑行业发展状况和监管机制等存在差异，具体的处理方式和力度可能会有所不同。
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