建筑挂靠资质风险

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2024-10-16 09:08:55
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内容摘要：建筑挂靠资质风险一、建筑挂靠资质风险是什么建筑挂靠资质风险是指在建筑行业中，不具备相应资质的单位或个人，通过借用有资质的企业名义承...

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建筑挂靠资质风险

一、建筑挂靠资质风险是什么

建筑挂靠资质风险是指在建筑行业中，不具备相应资质的单位或个人，通过借用有资质的企业名义承揽工程所带来的一系列潜在问题和不利后果。这种行为违反了相关法律法规和行业规定，给参与各方都带来了不确定性和法律责任。

二、建筑挂靠资质风险的表现形式

借用资质型

通常表现为无资质或低资质等级的施工人有工程，但自身又不具备承揽该工程的资质，故而寻求符合建设项目要求的有资质或高资质等级的施工企业，并且以该企业的名义参与投标，并与发包人签订建设工程施工合同，然后由无资质或低资质的施工人进行实际施工。

内部承包型

此类挂靠常见于根本不具备建设工程施工能力的个人。操作方式是由个人寻找一个符合项目要求的施工企业，由该施工企业与发包人签订施工合同。

其他表现形式
- 不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程。
- 资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程。
- 不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。

三、如何防范建筑挂靠资质风险

加强企业内部管理
- 建立健全的项目管理制度，对项目的承接、施工过程进行严格监控，确保项目的合法性和规范性。
- 加强对员工的法律培训，提高员工的法律意识，避免参与或协助挂靠行为。
严格审查合作方
- 在与其他企业或个人合作时，要对其资质、信誉、施工能力等进行全面审查，避免与存在风险的合作方合作。
- 签订详细的合作协议，明确双方的权利义务，特别是在责任承担方面要做出明确约定。
遵守法律法规
- 严格遵守《建筑法》等相关法律法规，不参与或支持挂靠行为。
- 关注法律法规的变化，及时调整企业的经营策略和管理方式，以适应法律要求。

四、建筑挂靠资质风险的法律后果

行政处罚
- 依据《建筑法》第66条，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
- 依据《建设工程质量管理条例》第61条，违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位和工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费和监理酬金1倍以上2倍以下的罚款；对施工单位处工程合同价款2%以上4%以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
合同无效
- 无资质的企业或个人挂靠有资质的建筑企业承揽工程，建设工程施工合同一般认定为无效。
在政府平台公示，甚至可能被限制市场准入
- 违法挂靠行为和处罚结果计入单位信用档案，同时县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门向社会公示，并逐级上报至住房和城乡建设部，在全国建筑市场监管公共服务平台公示。有的省市会根据公示结果，限制市场准入。
承担连带赔偿责任
- 被挂靠人转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，被挂靠人与挂靠人承担连带赔偿责任。
- 发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

五、建筑挂靠资质风险案例分析

在建设工程施工领域，工程“挂靠”情形普遍存在，由此引发的纠纷案件往往涉及多方主体，法律关系复杂。例如，在某案例中，张雄明委托他人代表协胜公司与恒兴公司签订施工合同，后张雄明与协胜公司约定由张雄明实际组织施工、负担盈亏，而协胜公司仅收取固定比例管理费。法院经审理认定二者之间系“借用资质”的挂靠关系，该挂靠合同无效。因无证据证明恒兴公司对该“挂靠关系”明知，故恒兴公司的施工合同的相对人仍是协胜公司，该施工合同有效。在该案中，张雄明无权向协胜公司主张工程折价款，但有权参照二者之间的挂靠协议约定，要求协胜公司将其从恒兴公司处收到的工程款转付自己。同时，张雄明不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条规定的实际施工人，故无权直接向发包人恒兴公司主张工程款。但因恒兴公司的不当行为使得施工合同未能履行完毕，在协胜公司同意的情况下，为避免各方讼累，法院判令恒兴公司就未向协胜公司支付的工程款中应归属张雄明的部分，直接向张雄明支付。