挂靠有资质的公司

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2024-10-14 09:21:38
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什么是挂靠有资质的公司

挂靠有资质的公司的定义

挂靠有资质的公司是指没有相应施工资质的单位或个人，借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费，被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。例如，在建筑行业中，一些没有建筑施工资质的个人或单位，为了承接工程项目，会与有资质的建筑施工企业达成协议，以该企业的名义参与工程投标和施工。

挂靠的认定条件

可参考建设部发出的《建设部1999年整顿和规范建设市场的意见》中“关于若干违法违规行为的判定”的第四条确认了挂靠行为的判定条件：

有无资产的产权（包括所有权、使用权、处分权、受益权等）联系，即其资产是否以股份等方式划转现单位，并经公证。
有无统一的财务管理，不能以“承包”等名义搞变相的独立核算。
有无严格、规范的人事任免和调动、聘用手续。凡不具备上述条件之一的，定为挂靠行为。

挂靠有资质的公司的风险

被挂靠企业的法律风险

建筑施工合同无效：根据《建设工程施工合同司法解释》第一条第二项的相关规定，挂靠的工程合同是无效合同；因无效工程施工合同给建设方即业主造成经济损失的，由被挂靠企业承担。
对建设工程的质量承担连带责任：根据《建筑法》第六十六条的相关规定，被挂靠企业与挂靠人对建设工程本身不符合质量标准造成的损失承担连带赔偿责任。
对建设工程的对外债务承担法律责任：被挂靠企业作为法律上的承包主体，是该建设工程的债权的享有者和债务的承担者。
对挂靠企业的劳动纠纷承担法律责任：根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、四条的相关规定，在建筑工程施工过程中，挂靠人会大量招聘建筑工人。一旦发生争议，就只有找登记备案的工程承包人也就是被挂靠企业来承担用人单位应承担的所有责任。
管理费等相关费用可能被没收：根据《最建设工程施工合同司法解释》第四条的相关规定，人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。此被挂靠企业的“非法所得”即指向挂靠人收取的管理费。
可能面临行政处罚：根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款和第六十六条的相关规定，被挂靠企业面临行政处罚的法律风险，其资质可能被降低甚至被吊销。

挂靠人的法律风险

建筑施工合同无效：一旦挂靠关系得以认定，则意味着挂靠人与被挂靠企业之间签订的合同归于无效。
工程质量不合格将无法获得工程款：根据《建设工程施工合同司法解释》第三条的规定，如果挂靠人所施工工程验收不合格，挂靠人与被挂靠企业均应向发包方承担连带赔偿责任。
“非法所得”可能被收缴：根据《建设工程施工合同司法解释》第四条的相关规定，人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
与被挂靠企业的关系影响挂靠合同的履行

如何找到有资质可挂靠的公司

寻找有资质可挂靠的公司并非合法合规的行为，且存在诸多风险。但从常见的途径来看，可能包括以下方式：

通过中介：一直以来，中介在证书挂靠领域的形象不佳，存在双向收费压低人才证书价值、高价转给建筑企业从中获取高额差价，将挂靠资质用于项目，扣押持证人证书，拖欠尾款等问题。
直接找建筑企业：直签单位较难寻找，建筑施工单位发布的招聘信息不多，尤其是中企、央企等建筑公司可能会在官网发布招聘信息或者高校校招培养，而中小型建企分布较散，、将资质用于项目等问题。

需要强调的是，证书挂靠是在法律边缘反复试探的行为，存在风险。

挂靠有资质的公司的法律规定

相关法律规定

挂靠的相关法律规定包括《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《建筑工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发1号)等。

认定标准

审判实践中，可以结合下列情形综合认定是否属于借用资质（挂靠）：

借用资质（挂靠）人通常以出借资质（被挂靠）人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同，借用资质（挂靠）人与出借资质（被挂靠）人之间没有产权联系，没有劳动关系，没有财务管理关系。
假借内部承包名义，但没有人员聘用合同、没有缴纳社保、没有工资发放记录，办公场所是各自独立的。
挂靠协议签订后，挂靠人再以被挂靠人的名义与发包人签订建设工程施工合同的；在没有挂靠协议的情况下，挂靠人以被挂靠人代理人的身份签订合同的。
工程款直接流向挂靠人，被挂靠人仅收取管理费，无实质参与工程管理，各自财务独立的。

挂靠有资质的公司的案例分析

案例：挂靠人、被挂靠人及发包人之间的法律关系认定及付款义务承担问题

在某案例中，张民生（受张雄明委托）代表协胜公司（承包人）与恒兴公司（发包人）签订《建设工程施工合同》。之后，张民生（受张雄明委托）与协胜公司签订合同，约定由张雄明组织施工，并承担最终盈亏，协胜公司收取管理费并配合管理。后因各种原因施工班组退场，张雄明诉至法院要求支付工程款。

法院认为，张雄明与协胜公司之间系“借用资质”的挂靠关系，该挂靠合同无效。因恒兴公司对挂靠关系不知情，施工合同的相对人仍是协胜公司，该施工合同有效。挂靠合同的目的是“借用资质”，被挂靠人协胜公司的义务是“出借资质”，而非支付“工程款”或者“工程折价款”，故张雄明无权向协胜公司主张工程折价款。但张雄明有权参照挂靠协议约定，要求协胜公司将其从恒兴公司处收到的工程款转付自己。同时，张雄明与恒兴公司无合同关系，不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条规定的实际施工人，故无权直接向恒兴公司主张工程款。但因恒兴公司的不当行为使得施工合同未能履行完毕，且协胜公司同意，法院判令恒兴公司就未向协胜公司支付的工程款中应归属张雄明的部分，直接向张雄明支付。