建筑公司挂靠资质协议

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2024-10-14 09:21:04
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内容摘要：建筑公司挂靠资质协议的定特点建筑公司挂靠资质协议是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为，即工程实...

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建筑公司挂靠资质协议的定特点

建筑公司挂靠资质协议是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为，即工程实务中常说的“借名合同”、“戴帽子合同”。其具体表现为个人或企业不具备资质而与具备资质的施工企业签定挂靠协议。

在这种协议中，挂靠人通常会以被挂靠企业的名义承接工程项目，被挂靠企业则提供资质和名义上的支持。其特点包括：

借用资质：挂靠人自身不具备相应的建筑资质，通过与有资质的企业签订协议，借用其资质来承揽工程。
名义借用：工程以被挂靠企业的名义进行，包括签订合同、施工过程中的各种文件和手续等。
风险与收益并存：挂靠人在获得工程项目机会的同时，也承担着较大的风险；被挂靠企业虽然能获取一定的经济利益，但也面临着诸多法律风险。

建筑公司挂靠资质协议的法律效力

建筑公司挂靠资质协议通常是无效的。根据相关法律规定，发包人与挂靠人之间的合同属于挂靠人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订的合同，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项（注：现《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》）规定，该合同无效。

缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

建筑公司挂靠资质协议的风险与防范

被挂靠企业面临的风险与防范

风险

行政法律风险：
- 可能面临行政处罚，包括责令改正、没收违法所得、罚款、责令停业整顿、降低资质等级，情节严重的还可能被吊销资质证书。
- 违法挂靠行为和处罚结果可能会在政府平台公示，甚至可能被限制市场准入。
民事责任风险：
- 对挂靠人，因挂靠合同无效，合同中约定的管理费、违约责任等对挂靠人失去约束力。
- 对发包人，就工程质量和安全生产责任与挂靠人承担连带责任。如因借用资质导致工期延误等其他损失，发包人能证明因果关系的，也可主张被挂靠人承担连带责任。
- 对分包或转包承包人，挂靠人以被挂靠人的名义又将工程分包或转包的，被挂靠人对工程款的支付承担连带责任。
- 对材料设备供应商，挂靠人以被挂靠人的名义对外签订的材料设备采购、租赁等合同，一般因构成表见代理，由被挂靠人承担支付相关款项的直接责任。
- 对农民工工资，建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或者分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿。施工单位允许其他单位和个人以施工单位的名义对外承揽建设工程，导致拖欠农民工工资的，由施工单位清偿。
- 对农民工工伤保险，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。

防范措施

事先对挂靠人进行风险防控，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人，并加强施工合同履约中的监管。
要求挂靠人提供履约担保，增强其履约能力。
严格控制合同履约过程中的风险，包括加强安全质量管控、公章及项目印章的保管、档案资料的定期清理移交、建立巡查机制。
强化财务管理，防止工程款体外循环，保证专款专用，要求挂靠人备案对外签订的合同和劳务人员。
加强工程竣工后的管理，对于长期合作单位要求其备案文件资料，对于短期合作单位派专人现场管理，对于有不良记录的挂靠人及时停止合作。
发生诉讼纠纷后，审慎选择是否披露挂靠关系。

挂靠企业面临的风险与防范

风险

挂靠人可能被认定为履行职务行为，导致在诉讼中难以认定其为实际施工人的身份。

防范措施

目前尚未有明确的统一有效的防范措施，需要挂靠企业在签订协议和实际操作中谨慎处理，尽量明确双方的权利义务关系。

建筑公司挂靠资质协议的案例分析

在福建高院的一个典型案例中，张民生（受张雄明委托）代表协胜公司与恒兴公司签订《建设工程施工合同》，之后张民生（受张雄明委托）又与协胜公司签订合同。法院在审理中认定张雄明与协胜公司之间系“借用资质”的挂靠关系，该挂靠合同无效。因无证据证明恒兴公司对该“挂靠关系”明知，故恒兴公司的施工合同的相对人仍是协胜公司，该施工合同有效。

在这个案例中，法院明确了挂靠关系的认定标准以及各方的权利义务。挂靠人无权向被挂靠人主张工程折价款，也不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条规定的实际施工人，无权直接向发包人主张工程款。但在特定情况下，如发包人的不当行为导致付款流程受阻，在被挂靠人同意的情况下，可判令发包人径行向挂靠人支付工程款。