工程分包资质挂靠协议

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2024-10-14 09:20:46
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内容摘要：工程分包资质挂靠协议的定特点工程分包资质挂靠协议是指不具备相应资质的单位或个人，以具备资质的施工单位的名义承揽工程，并与被挂靠单...

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工程分包资质挂靠协议的定特点

工程分包资质挂靠协议是指不具备相应资质的单位或个人，以具备资质的施工单位的名义承揽工程，并与被挂靠单位签订的协议。其特点包括：

双方地位不平等。被挂靠单位通常具有较强的资质和资源优势，而挂靠方则依赖被挂靠单位的资质来承接工程。
挂靠方自主经营。在挂靠期间，挂靠方通常自行承揽工程任务、组织施工、负责质量和安全等方面，具有较大的自主经营权。
被挂靠单位收取费用。被挂靠单位会向挂靠方收取一定的管理费用或挂靠费用。
风险责任分担复杂。在工程实施过程中，一旦出现质量、安全、债务等问题，双方的责任分担往往较为复杂。

例如，在某些案例中，挂靠方可能会为了降低成本而忽视工程质量，导致被挂靠单位面临声誉受损和法律责任的风险。

工程分包资质挂靠协议的法律效力

工程分包资质挂靠协议通常是无效的。《建筑法》明确禁止挂靠行为，该法第二十六条规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。

也存在一些特殊情况，如果合同当事人自愿签订的协议，内容合法，且不具备下列情形，则挂靠协议可能被认定为有效：

承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。
没有资质的实际施工人借用有资质或者超越资质等级的。
建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

工程分包资质挂靠协议的风险与防范

风险：

施工合同可能无效，导致挂靠人与被挂靠企业均无法行使工程价款优先受偿权，工程价款回收无保障。
挂靠人与被挂靠企业可能对工程质量、工期、工伤和财产损失承担连带赔偿责任。
挂靠人因挂靠工程项目拖欠材料供应商货款或劳动者工资的，被挂靠企业可能承担连带清偿责任。
挂靠人以被挂靠企业名义对外签订的合同，引起的债务纠纷可能由被挂靠企业承担给付责任，并且，被挂靠企业应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
政府相关部门有权没收挂靠所得收益，并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚，甚至被降低资质等级或吊销资质证书。

防范措施：

对挂靠单位进行事前风险控制，要求挂靠单位提供基本经营资料，了解挂靠单位的资信情况，要求挂靠人提供履约担保。
采用内部承包方式，将挂靠项目实实在在地转变为被挂靠企业的自有项目。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式，将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务合法分包合同。
加强财务管理，严格控制项目部印章的使用范围，保证工程款的专款专用，有效避免劳资纠纷、材料款纠纷等。
严格控制合同履行过程中的风险，被挂靠企业要成立专门的项目管理组，严格控制工程质量，完善劳务管理，为各自招聘的建筑工人购买保险，以减少工伤事故发生时的风险承担。
工程竣工后，被挂靠单位可要求挂靠单位将竣工的相关资料报公司备案，并将挂靠工程上所发生的债权债务情况以书面形式给予说明。

工程分包资质挂靠协议的案例分析

以下通过几个案例来进一步说明工程分包资质挂靠协议相关的问题：

劳务分包案例：

一家公司通过招标方式从一家建设单位承包到楼房建筑工程后，将面积约为150㎡的清除基础淤泥的劳务分包给了邱某等12名农民工。可当邱某等完成工作任务后，公司起初借口尚未从建设单位获取工程款而一再拖延工资，后来干脆以其分包劳务未获得建设单位同意，属于违法分包、不具有法律效力为由拒绝支付。但实际上，本案所涉清除基础淤泥的劳务，并没有什么技术含量，只需通过简单的体力劳动就能完成，根本不存在必须具备相应资质的问题，因而公司不能拿无效说事儿。

劳务转包案例：

2017年8月，一家公司承包到一项劳务工程后不久便当起了“甩手掌柜”，将之转包给包工头李某。李某则雇请肖某等17人施工。任务完成后，李某却携带公司给付的工资逃之夭夭了。面对肖某等索要工资的请求，公司认为其已经付过，且其与李某之间的转包因违反法律规定而无效，肖某等自然无权向其索要。但尽管本案所涉转包合同无效，但公司却必须向肖某等人支付工资。

劳务内包案例：

2017年9月，一家建筑公司承包一项劳务工程后，以“内部承包”方式交由其内设机构基建部完成。基建部随之招募了邓某等20名农民工施工。期间，邓某在劳动期间不慎受伤。当邓某要求给予工伤赔偿时，却遭到公司拒绝，理由是其与基建部的“内部承包”协议无效，其自然无需对基建部的雇佣行为担责。但实际上，公司必须承担工伤赔偿责任，因为法人的内设机构和分支机构不具有独立人格，法人对内设机构或分支机构的行为负责。

劳务挂靠案例：

包工头朱某拉起建筑队后，鉴于难于接到活干，遂挂靠到一家建筑公司。一个月后，朱某雇请的员工邱某因脚手架脱落而受伤。鉴于朱某拒绝赔偿，邱某曾要求公司担责。但公司认为，朱某与其系挂靠关系，而挂靠不受法律保护，故邱某只能要求朱某担责。但实际上，邱某有权要求被挂靠的这家建筑公司担责。

工程分包资质挂靠协议的相关法律法规

《建筑业企业资质管理规定》中规定，专业工程分包和劳务分包都需要具有相应的工程资质而且必须在资质等级规定的范围内从事的活动。也就是合法的分包必须分包给具有相关资质的单位或者公司。反之则是违法分包。
《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第14条第2项作了细化规定：“下列行为，属于违法分包：……施工总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，分包工程发包人将承包工程中的部分专业工程分包给他人的。”
《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第9条规定，挂靠的表现形式主要有如下几种：
- 不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程。
- 资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程。
- 不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第4条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。
《建筑法》及《建设工程质量管理条例》对违法分包、非法转包和挂靠的行政、刑事责任问题作出了具体规定。