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2024-10-14 09:19:11
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借用资质的定 情形
借用资质，是指投标人自身不具备或没有投标资质，通过借用符合条件的资质证明材料、领取法人代表授权书、借用公章等方式，以正规合格身份参与投标的行为。借用资质的情形包括：
没有资质的单位或者与该施工单位没有订立劳动合同、没有建立劳动工资或社会养老保险关系的个人。
借用其他施工单位的资质承揽工程的。
专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外。
专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的。
施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的。
实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致，又不能进行合理解释并提供材料证明的。
合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供材料证明的。
法律法规规定的其他挂靠行为。
借用资质的法律后果
《招标投标法》第五十四条：投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。
《建筑法》第六十五条：发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿、降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
《建设工程质量管理条例》第六十条：违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，对勘察、设计单位或者工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费或者监理酬金1倍以上2倍以下的罚款；对施工单位处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，依照前款规定处以罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书承揽工程的，吊销资质证书，依照本条第一款规定处以罚款；有违法所得的，予以没收。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：
承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的。
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。
建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第四条：承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，人民法院不予支持。
第七条：缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十条。
招标人准备工作
项目立项
提交项目建议书，主要内容包括投资项目提出的必要性、拟建规模和建设地点的初步设想、资源情况、建设条件、协作关系的初步分析、投资估算和资金筹措设想、项目大体进度安排、经济效益和社会效益的初步评价等。
编制项目预可行性研究、可行性研究报告并提交，主要内容包括国家、地方相应政策，单位的现有建设条件及建设需求；项目实施的可行性及必要性；市场发展前景；技术上的可行性；财务分析的可行性；效益分析（经济、社会、环境）等。
建设工程项目报建，招标人持立项等批文向工程交易中心的建设行政主管部门登记报建。
建设单位招标资格
有从事招标代理业务的营业场所和相应资金。
有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量。
如果没有资格自行组织招标的，招标人有权自行选择招标代理机构，委托其办理招标事宜。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。
办理交易证，招标人持报建登记表在工程交易中心办理交易登记。
编制资格预审、招标文件文件
编制资格预审文件，资格预审文件内容包括资格预审申请函、法定代表人身份证明、授权委托书、申请人基本情况表、近年财务状况表、近年完成的类似项目情况表、正在施工的和新承接的项目情况表、近年发生的诉讼及仲裁情况、其他材料。
编制招标文件
招标文件内容包括招标公告、投标邀请书、投标人须知、评标办法、合同条款及格式、工程量清单、图纸、技术标准及要求、投标文件格式。
编制招标文件注意事项：
明确文件编号、项目名称及性质。
明确投标人资格要求。
明确发售文件时间。
明确提交投标文件方式、地点和截止时间。招标文件应明确投标文件所提交方式，能否邮寄，能否电传。投标文件应交到什么地方，在什么时间。
发布资格预审公告
编制资格预审公告内容包括招标条件、项目概况与招标范围、资格预审、投标文件的递交、招标文件的获取、投标人资格要求等。
在工程交易中心的网站发布招标公告。发布的媒介有《中国日报》、《中国经济导报》、《中国建设报》和《中国采购与招标网》（此处已调整为 10 号令的要求），招标公告在媒体或网站发布的有效时间为 5 个工作日。
资格预审
出售资格预审文件。
接受投标单位资格预审申请。
对潜在投标人进行资格预审
接受资格预审文件。
组建资格预审委员会，由招标人组建评审小组，包括财务、技术方面的专门人员。
评审程序：
初步审查资格预审文件进行完整性、有效性及正确性的资格预审。
详细审查营业执照、企业资质等级等，财务方面审查是否有足够的资金承担本工程，投标人必须有一定数量的流动资金。施工经验方面审查是否承担过类似本工程项目，特别是具有特别要求的施工项目；近年来施工的工程数量、规模。人员方面审查投标人所具有的工程技术和管理人员的数量、工作经验、能力是否满足本工程的要求。设备方面审查投标人所拥有的施工设备是否能满足工程的要求。
澄清，审查委员会要求申请人，以书面形式对资格预审文件中的不明确的地方给予解释说明。范围包括申请文件中不明确的内容进行书面澄清或说明；申请人的澄清或说明不得改变申请文件的实质性内容并作为其组成部分。
方法，一般在公告中会载明评审方法，评审方法一般由合格制和有限数量制。
审查报告，审查委员会完成审查后，确定通过资格预审的申请人名单，并向招标人提交书面审查报告。通过详细审查申请人的数量不足 3 个的，招标人重新组织资格预审或不再组织资格预审而采用资格后审方式直接招标。
通过评审的申请人名单确定通过评审的申请人名称，一般由招标人根据审查报告和资格评审文件规定确定。
发售招标文件及答疑、补遗
出售招标文件，向资格审查合格的投标人出售招标文件、图纸、工程量清单等材料。自出售招标文件、图纸、工程量清单等资料之日起至停止出售之日止，为五个工作日。招标人应当给予投标人编制投标文件所需的合理时间，最短不得少于二十日，一般为了保险，自招标文件发出之日起至提交投标文件截止之日止为二十五日。
开标前工程项目现场勘察和标前会议
踏勘，组织各投标单位现场踏勘，不得单独或分别组织一个投标人进行现场踏勘。
标前会议，所有投标人对招标文件中以及在现场踏勘的过程中存在的疑问在标前会议中进行答疑过程。
补遗，招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少十五日前，以书面形式通知投标人，解答的内容为招标文件组成部分。
接收投标文件
接收投标人的投标文件及投标保证金，保证投标文件的密封性。
抽取评标专家
在开标前两个小时内，在相应的专业专家库随机抽取评标专家，另招标人派出代表（具有中级以上相应的专业职称）参与评标。
开标
明确开标时间、地点。
编制资格预审文件和招标文件的注意事项
资格预审文件应包括资格预审申请函、法定代表人身份证明、授权委托书、申请人基本情况表、近年财务状况表、近年完成的类似项目情况表、正在施工的和新承接的项目情况表、近年发生的诉讼及仲裁情况、其他材料等内容。
招标文件应明确文件编号、项目名称及性质、投标人资格要求、发售文件时间、提交投标文件方式、地点和截止时间等关键信息。同时，要注意投标有效期的设置，不宜过长或过短。如遇特殊情况，即开标后由于种种原因无法定标，执行机构和采购人必须在原投标有效期截止前要求投标人延长有效期。这种要求与答复必须是以书面的形式提交。投标人可拒绝执行机构的这种要求，其保证金不会被没收。
投标文件的编制和递交注意事项
投标文件的编制要求内容包括投标函及投标函附录、法定代表人身份证明或授权委托书、投标保证金、已标价工程量清单、施工组织设计、项目管理机构、其他材料、资格审查资料等。
投标文件的密封递交，投标人应按招标文件的要求进行密封和递交。有时执行机构要求投标人将所有的文件包括“价格文件”“技术和服务文件”“商务和资质证明文件”密封在一起，有时根据需要也会分别单独密封自行递交，这根据实际情况而定，但必须在招标文件中明确。投标人应保证密封完好并加盖投标人单位印章及法人代表印章，以便开标前对文件密封情况进行检查。
废标情形
属以下情形者作废标处理：
投标文件送达时间已超过规定投标截止时间（公平、公正性）。
投标文件未按要求装订、密封。
未加盖投标人公章及法人代表、授权代表的印章，未提供法人代表授权书。
未提交投标保证金或金额不足，投标保证金形式不符合招标文件要求及保证金、汇出行与投标人开户行不一致的。
投标有效期不足的。
资格证明文件不全的。
超出经营范围投标的。
投标货物不是投标人自己生产的且未提供制造厂家的授权和证明文件的。
采用联合投标时，未提供联合各方的责任的义务证明文件的。
不满足技术规格中主要参数和超出偏差范围的发布招标公告的等。
签订招投标合同的注意事项
合同的签订不能背离招投标文件所载的实质性内容。实质性内容主要包括工程价款、投标方案、工程工期和质量标准等，如果背离这些实质性内容，将可能承担法律责任。
应特别注意合同条款的完整性、准确性和合法性，避免出现模糊不清或可能引发争议的条款。
其他注意事项
在标书制作前，对于标书内容常要填空的名称（如公司名称、投标人、日期、投标项目、项目编号等）单独提供制作一个文件（格式与投标文件要求格式一致），这样可实现快速复制，提高效率且可以保证所有的制作日期时间显示均一样。
在招标过程中，企业需要提交借用公司资质投标承诺书，承诺借用资质的真实性和合法性。
借用资质投标合作协议案例
借用资质投标合作协议甲方：xx-xxx 公司乙方：为了共同合作做好 xx-xxx-xxx-xxx-xxx-xx 项目，优势互补，甲乙双方经过友好协商，现达成以下合作协议。
一、双方职责：
Baidu Nhomakorabea 方将为负责人的该工程项目部。
签订该合同后，该工程由乙方自主经营，自负盈亏，必须照章纳税。
借用资质成功串标案例
伙同其他投标者借用多家公司资质，采用集中统一安排错开报价方式串通投标，并约定利益共享，最终 116 个工程全部中标，其中多个项目的不同标段均由该伙人中标，涉案金额高达 亿元。前段时间，中国裁判文书网公布了该案二审刑事裁定书，23 人均被判刑，处以拘役 5 个月至有期徒刑 1 年 8 个月不等，并处罚金共计 1830 万元。
借用资质的法律风险
借用资质投标可能导致中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
依法必须进行招标的项目的投标人有借用资质投标行为尚未构成犯罪的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。
工程建设招投标的法律风险
招投标过程中存在的法律风险包括但不限于：梦色蒿姿盒跑捏械咐痕、吞项夕熄恳叮辽蔼盔甩执、竖个糟聘淀鞍檬痒侧会廓、舷钻罐枣鹅沮囱羹回肴格、症野咆农撤牧单蔑汤铭、青那脯锣臊岛恢笼等方面的风险。
建筑施工企业在招投标过程中可能面临的法律风险包括但不限于：未按照法律法规和招标文件的要求进行投标，导致投标无效；在投标过程中提供虚假材料或信息，可能构成欺诈，导致中标无效并承担法律责任；违反招投标程序和规定，可能受到行政处罚等。
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