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2024-10-08 15:02:27
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建筑业资质人员挂靠是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为。具体表现为，一些不具备相应资质的个人或单位，通过与有资质的建筑企业达成协议，将自己的人员证书挂在该企业名下，以满足企业办理资质或承揽工程的要求。而这些挂靠人员本身可能从事其他工作，并不实际参与工程项目。例如，一些有建造师、工程师等证书的人员，将证书挂靠在建筑企业，企业支付一定费用，而挂靠人员不真正为企业工作。
行政法律风险
行政处罚：依据《建筑法》第 66 条，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。依据《建设工程质量管理条例》第 61 条，对勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位和工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费和监理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罚款；对施工单位处工程合同价款 2%以上 4%以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
在政府平台公示，甚至可能被限制市场准入：根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第 17 条，违法挂靠行为和处罚结果计入单位信用档案，同时县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门向社会公示，并逐级上报至住房和城乡建设部，在全国建筑市场监管公共服务平台公示。有的省市会根据公示结果，限制市场准入。
民事责任风险
对挂靠人：因挂靠合同无效，挂靠合同中约定的管理费、违约责任或对外责任承担将均对挂靠人失去约束力。
对发包人：依据《建筑法》第 66 条、《安全生产法》第 100 条规定，就工程质量和安全生产责任与挂靠人承担连带责任。如其他损失如工期延误等，如果发包人能证明工期延误与借用资质有因果关系，也可主张被挂靠人承担连带责任。
对分包或转包承包人：依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第 43 条，挂靠人以被挂靠人的名义又将工程分包或转包的，被挂靠人对工程款的支付承担连带责任。
对材料设备供应商：挂靠人以被挂靠人的名义对外签订的材料设备采购、租赁等合同，一般因构成表见代理，由被挂靠人承担支付相关款项的直接责任。
对农民工工资：依据《保障农民工工资支付条例》第 36 条，建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或者分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿。施工单位允许其他单位和个人以施工单位的名义对外承揽建设工程，导致拖欠农民工工资的，由施工单位清偿。
对农民工工伤保险：依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第 3 条，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条有明确规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。
根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。
根据《中华人民共和国行政许可法》第八十条、第八十一条的规定，被许可人涂改、倒卖、出租、出借行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的、超越行政许可范围进行活动的、未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，行政机关依法给予行政处罚，构成犯罪的依法追究刑事责任。
加强监管力度
建立严格的资质审核和动态核查机制，对建筑企业的资质和人员情况进行定期审查，确保企业资质与实际人员配备相符。
加大对违规挂靠行为的查处力度，对发现的挂靠行为进行严厉处罚，包括罚款、停业整顿、降低资质等级甚至吊销资质证书等。
完善制度建设
推进社保全国联网，杜绝利用社保漏洞进行人员挂靠的行为。
建立健全建筑市场信用体系，将企业和个人的违规行为纳入信用记录，对信用不良的企业和个人进行限制和惩戒。
加强宣传教育
在（2023）冀民申 874 号案件中，河北省高级人民法院认为，申请人何某某作为案涉工程的实际施工人，对案涉工程负有相应的质量保证责任。
在某一案例中，张民生（受张雄明委托）代表协胜公司（承包人）与恒兴公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，后因挂靠关系产生纠纷。法院最终认定挂靠合同无效，被挂靠人仅在扣除相关费用后将从发包人处收到的工程款转付挂靠人，发包人在特定情况下可直接向挂靠人支付工程款。
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