公司有挂靠接资质的

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2024-09-29 09:27:51
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内容摘要：公司挂靠资质的全面解析一、公司挂靠资质的定类型公司挂靠资质是指一方将自己的资质或执照借给另一方使用的行为。在某些行业中，这种行为...

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公司挂靠资质的全面解析

一、公司挂靠资质的定类型

公司挂靠资质是指一方将自己的资质或执照借给另一方使用的行为。在某些行业中，这种行为较为常见，但存在法律风险。

从法律角度来看，挂靠是指没有相应施工资质的单位或个人，借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费、被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。
常见的挂靠类型包括：
- 比较典型的挂靠行为，即“借用资质”承揽工程，包括无资质或低资质借用高资质，以及高资质借用低资质的情形。
- 从分包的角度确认挂靠关系，若专业分包或劳务分包的发包方与施工方为相互独立的单位，则存在挂靠的嫌疑。
- 从施工方的项目人员角度确认挂靠关系，若关键人员并非施工方的人员，
- 从工程款收付角度确认挂靠关系。若建设单位和承包方之间没有工程款收付关系，
- 从材料和设备采购角度确认挂靠关系。对于施工总承包和专业承包工程，若采购行为系由第三方完成，存在挂靠的嫌疑，包工包料的劳务分包行为也可能被认定为挂靠。

二、公司挂靠资质的风险和后果

公司挂靠资质会带来诸多风险和严重后果，主要体现在以下方面：

对于被挂靠企业：
- 可能因工程质量问题向发包人承担法律责任。挂靠人往往缺乏资质和施工经验，容易出现工程质量问题，被挂靠人与挂靠人需承担连带赔偿责任。
- 可能因挂靠人追索工程款而承担责任。根据不同情况，如发包人直接承担付款责任、发包人承担付款责任但被挂靠人无需承担连带责任、发包人不欠付工程款但被挂靠人欠付、发包人与被挂靠人均欠付工程款等，责任承担方式各异。
- 面临行政处罚风险，可能被责令改正、没收违法所得、罚款、停业整顿、降低资质等级甚至吊销资质证书。
- 承担安全事故风险，由于挂靠人资质和管理能力不足，增加安全事故发生的可能性，给被挂靠企业带来严重影响。
对于挂靠企业：
- 建筑施工合同无效，无法获得法律保障。
- 工程质量不合格将无法获得工程款，且需与被挂靠企业向发包方承担连带赔偿责任。
- “非法所得”可能被收缴。
- 与被挂靠企业的关系可能影响挂靠合同的履行。

三、如何识别公司挂靠资质的行为

识别公司挂靠资质的行为需要综合多方面的因素进行判断，具体方式如下：

各地高院对于认定借用资质（“挂靠”）行为的规定不尽相同。
- 例如，《北京高院解答》规定，具有不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程等情形的，应当认定为“挂靠”行为。
- 《广东高院暂行规定》规定，不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程等情形的，以被挂靠建筑企业名义签订的建筑工程合同无效。
- 《江苏高院意见》规定，不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程等情形的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所称的“挂靠”），并且承包人之间相互间无资产产权联系、无统一的财务管理、无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续等情形的，可以认定为“挂靠”。
- 《安徽高院指导意见》规定，同时符合实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级等情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效。
《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》从建设行政主管部门的角度对如何具体认定“挂靠”行为作出了规定，具有一定的参考意义。存在没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程等情形的，属于挂靠。

四、公司挂靠资质的相关法律法规

五、防范公司挂靠资质的措施

为防范公司挂靠资质带来的风险，可以采取以下措施：

对于被挂靠企业：
- 事先对挂靠人进行风险防控，审查其经营情况及资信，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人合作，并加强施工合同履约中的监管。
- 要求挂靠人提供履约担保，增强其履约能力。
- 严格控制合同履约过程中的风险，加强安全质量管控、公章及项目印章的保管、档案资料的定期清理移交，建立巡查机制。
- 强化财务管理，防止工程款体外循环，保证专款专用，要求挂靠人备案相关合同和人员信息。
- 加强工程竣工后的管理，对于不同合作情况的挂靠人采取相应的措施，及时处理可能出现的问题，对于有不良记录的挂靠人果断停止合作。
- 发生诉讼纠纷后，审慎选择是否披露挂靠关系，权衡利弊。
对于挂靠企业：
- 避免被认定为履行职务行为，通过规范合同和管理措施明确双方关系。