借用别人建筑资质怎么办

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2024-09-29 09:27:47
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内容摘要：借用别人建筑资质的法律风险借用别人建筑资质存在诸多严重的法律风险。民事法律责任风险借用资质签订的施工合同无效，如给发包方造成经济损...

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借用别人建筑资质的法律风险

借用别人建筑资质存在诸多严重的法律风险。

民事法律责任风险
- 借用资质签订的施工合同无效，如给发包方造成经济损失，应由被借用的出借人承担。
- 对工程质量承担连带责任，工程质量是终身责任制，一旦出现质量问题，发包人可能要求公司与实际施工的企业承担连带赔偿责任。
- 对工程所负债务担责，实际施工人往往会以被借用企业的名义对外签订各类合同，产生债务纠纷时，法院将判决被借用企业承担给付责任。
- 对劳动用工风险担责，建筑施工企业将承担用人单位应承担的责任，如出现工伤、劳动争议等。
- 税务经济风险，管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。
- 实际施工人与发包方互相勾结，损害出借资质的挂靠方利益，也是高发和很难应对的民事责任。
行政法律责任风险

国家严厉打击违法挂靠、转包行为，出借资质的行为属于违法经营，对挂靠出借资质单位及相关人员行政处罚的法律风险。《中华人民共和国建筑法》第66条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。建设行政主管部门还可依据相关规定将施工单位的违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案，同时向社会公示，并逐级上报至住房城乡建设部，在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。另外，出借资质过程中涉及开具发票的问题，或引发税务部门行政处罚的风险；出借资质违反安全管理规定降低工程质量标准，或引发安全生产行政主管部门的行政处罚。

刑事法律责任风险

施工单位出借资质不仅仅面临民事和行政纠纷，情况严重可能触犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虚开增值税专用发票罪，单位和责任人将承担刑事责任。

- 工程重大安全事故罪，建筑施工企业出借资质或允许他人以本企业的名义承揽工程，因实际施工人的原因造成重大责任事故，可能承担刑事责任。
- 重大安全事故罪，在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。
- 虚开增值税专用发票罪，出借资质挂靠是以建筑工程公司名义对外经营，应以建筑工程公司为增值税纳税人，涉及开据发票时会存在税务问题。

借用他人建筑资质的处理办法

在法律层面，借用他人建筑资质签订的建设工程施工合同通常被认定为无效。

对于借用资质的实际施工人与发包人形成事实上的建设工程施工合同关系且工程经验收合格的，可以请求发包人参照合同约定折价补偿。
合同无效时，有资质的承包人请求实际施工人按照合同约定支付管理费的，不予支持。因为此类管理费实质上并非承包人对建设工程施工进行管理的对价，而是一种通过转包、违法分包和出借资质违法套取利益的行为，属于违法收益，不受司法保护。
挂靠施工情形下，发包人善意是建设工程施工合同有效的前提条件。如果发包人不知道挂靠事实，有理由相信真实承包人就是被挂靠人，则应优先保护善意相对人的利益，双方所签订的建设工程施工合同直接约束发包人和被挂靠人，该合同并不仅因存在挂靠关系而无效。被挂靠人将所承包工程交由挂靠人施工的行为系转包行为，转包行为违反法律强制性规定，属无效合同。如果发包人在签订合同时知道挂靠事实，发包人与挂靠人、被挂靠人在签订建设工程施工合同时均知道系挂靠人以被挂靠人的名义与发包人签订合同，则该行为属于隐藏行为，合同无效。
借用资质的实际施工人起诉发包人要求支付工程款的，人民法院可在查明事实的基础上按以下两种情形处理：
- 发包人明知实际施工人借用资质而未提出异议的，根据相关法律规定处理，实际施工人可直接向发包人主张权利。人民法院应追加被挂靠人为第三人。
- 发包人对借用资质不知情的，出借资质方怠于向发包人主张权利，实际施工人可参照相关规定行使代位权。人民法院应追加被挂靠人为第三人。

如何避免借用建筑资质的纠纷

要避免借用建筑资质的纠纷，需要从多个方面入手。

要严格遵守法律法规，杜绝借用资质的行为。因为借用资质本身就是违法的，一旦被发现，将面临严重的法律后果。
在签订合同和进行工程施工过程中，要明确各方的权利和义务。对于工程款的支付、工程质量的标准、工期的要求等关键条款，要进行详细的约定，避免出现模糊不清的情况。
加强对工程施工过程的管理和监督。确保工程按照合同要求和相关标准进行施工，避免出现质量问题和工期延误等情况。
另外，要妥善处理与发包方、供应商、劳动者等各方的关系，避免产生不必要的纠纷。
对于可能出现的纠纷，要及时寻求法律帮助，通过合法途径解决问题，维护自身的合法权益。

建筑资质借用的案例分析

以下是一些建筑资质借用的案例及分析：

在某案例中，被告韩某强借用被告建筑工程公司的资质以建筑工程公司的名义承建了某酒店工程。法院审理认为，被告建筑工程公司虽未实际投入资金和组织施工，但因其出借资质存在过错，应对韩某强以其名义从事的民事行为承担连带责任。谭某义、刘某剑借用建筑劳务公司的资质签订的《工程劳务施工承包合同》无效，但已完成部分施工且验收合格，应参照合同约定支付剩余劳务费。
最高院四巡案例表明，当事人借用资质承揽工程的，合同无效，但建设工程验收合格的，不影响实际施工人主张相应施工价款。

正规获取建筑资质的途径

正规获取建筑资质主要有以下几种途径：

自主申办资质
- 材料准备：注册企业用户。准备企业相应的技术人员资料，如建造师等人员资料及社保证明等材料，最后准备好资质申请表并整合打印。
- 现场核查：主管部门审核企业的必备人员数量、企业资产以及企业工程业绩，符合条件下发批准文件。
- 上报信息：向所在区建筑业管理部门提交资质申请材料的原件及复印件，经初审合格后上报市建管处进一步审核。
- 资质公示：市建管处复审资质申请材料，将符合资质标准并通过复审的企业进行公示。
- 领取证书：资质核准后办理建造师注册手续，领取资质证书。
参加资质考试：建筑资质考试包括工程询问、工程设计、工程承包、工程监理、建筑装修装饰施工等几大类别。要参加考试，需要先满足一些基本条件，如企业注册资金、专业技术人员数量等，然后报名，通过笔试和面试后即可获得相应级别的资质。
通过企业合作获得资质：资质级别较低的企业可以通过与资质级别较高的企业合作，利用其资质来承揽一些大型工程。但在选取合作伙伴时，要注意对方的信誉度、实力和资质情况。
通过代理公司获得资质：代理公司可以提供基础服务，如完成项目计划、编制资料、办理手续等，同时对企业进行管理和监督。但选取代理公司时要注意其资质、资金实力和口碑信誉度，以免造成损失。