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2024-09-28 15:21:40
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定义：
办学许可挂靠协议是指办学许可机构与挂靠机构之间签署的一种合作协议，旨在通过资源共享、互利合作等方式，助力挂靠机构的发展，并为办学许可机构提供增值服务。
类型：
从资质借用角度，包括无资质或低资质借用高资质，以及高资质借用低资质的情形。
从分包的角度，如果专业分包或劳务分包的发包方与施工方为相互独立的单位，则存在挂靠的嫌疑。
从施工方的项目人员角度，若关键人员并非施工方的人员，则极有可能系该等人员挂靠施工方进行施工。
从工程款收付角度，建设单位和承包方之间若没有工程款收付关系，而由建设单位直接向实际施工方支付工程款，存在挂靠的嫌疑。
从材料和设备采购角度，对于施工总承包和专业承包工程，若主要建筑材料、构配件及工程设备的采购行为系由第三方完成，且非委托采购，则存在挂靠的嫌疑，同时包工包料的劳务分包行为同样可能被认定为挂靠。
合同无效风险：
挂靠协议通常被视为无效协议。双方应分别承担过错责任。例如，在建设工程领域，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）款规定“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”施工合同应认定为无效。
行政处罚风险：
挂靠行为本身就存在违法性，容易受到行政处罚，如罚款、吊销营业执照等。
经济赔偿风险：
施工企业可能无法获得预期的工程款项，甚至需要承担相应的赔偿责任。如果工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的请求可能无法得到支持。
案例：
在胡国铭与鄂州市体育艺术职业高级中学租赁合同纠纷一案中，胡国铭与鄂州市体育艺术职业高级中学经协商签订一份《合作办学协议》。协议约定，学校提供教育资质、场地、设备设施给胡国铭自主办学，胡国铭任校长，在办学期间自主经营、自负盈亏、费用自理、独立核算，按每年每生500元标准计算租金上交学校，每年不得少于20万元，
法院观点：
从合同内容和实际履行情况看，双方所签订的《合作办学协议》符合租赁合同的特征及性质。鄂州职高作为民办学校，其对外与他人以资源共享、合作办学的名义，提供教育资质与他人使用的行为，与教育法精神相悖。最终，法院认定该租赁协议无效。
签订合法挂靠协议的条件：
挂靠协议的当事人具有相应的行为能力和履行合同义务的资质。
协议的意思表示真实。
合同不违反法律法规的强制性规定和公序良俗。
需要指出的是，在大多数情况下，办学资质的挂靠本身是违法的行为。《中华人民共和国民办教育促进法》明确规定，民办学校应当遵守法律法规，保证教育质量，不得擅自将办学资质出租或出借。
合同效力认定：
发包人与挂靠人之间的合同属于挂靠人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订的合同，依照相关法律规定，该合同无效。
责任承担：
由挂靠人和被挂靠人对第三人承担连带责任已被司法实践所接受，依据是《建筑法》第六十六条和相关司法解释的精神。
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