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2024-09-25 09:09:43
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建筑资质挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程（包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动）的行为。根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》第九条的规定，以及《中华人民共和国建筑法》第六十六条的规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。在实践中，挂靠形式多样，不仅仅表现为“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”，且往往表现得较为隐蔽。比如，有些实际施工人可能会通过与有资质的企业签订内部协议，以其名义参与工程项目，但实际施工和管理都由自己负责，而被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理。
私刻公章是一种严重的违法行为。根据《治安管理处罚法》第五十二条规定，有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款；情节较轻的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：1、伪造、变造或者买卖国家机关、人民团体、企业、事业单位或者其他组织的公文、证件、证明文件、印章的。2、买卖或者使用伪造、变造的国家机关、人民团体、企业、事业单位或者其他组织的公文、证件、证明。私刻公章并使用的法律后果视问题的性质和情节轻重，依法予以治安管理处罚，或者追究刑事责任。例如，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款的规定：“行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。”
在建筑领域，存在不少挂靠方私刻公章的案例。例如，最高人民法院判例中，挂靠方伪造被挂靠方公章对外签订合同，可认定表见代理，被挂靠方应承担责任。风险提示：接受“挂靠”需特别谨慎，一旦挂靠人“调皮捣蛋”、私刻被挂靠单位的公章，造成损失由被挂靠单位“买单”。又如，吴自旺在《招标通知书》和《建设工程施工招标备案资料》以及与施工单位订立的《建设工程施工合同》中均使用了私刻的公章，二审判决推定江建公司对于吴自旺使用该枚公章知情并无不当。
为防范建筑资质挂靠和私刻公章带来的风险，可采取以下措施：
完善挂靠协议：挂靠协议中应明确担保条款、劳动保险、安全管理、资金管理控制、公章管理控制、项目经理的授权控制、项目的技术管理控制等条款。直接将工资发放到农民工手中，避免实际施工人携款逃走后遭遇民工讨薪现象。
要求挂靠方缴纳风险金：在签订挂靠协议时，应要求挂靠方缴纳适当的风险金，以便在出借资质企业对外承担责任后有追偿的余地。
加强对印章的管理：施工承包企业应加强对印章的管理，避免印章被私刻和不当使用，防止引发经济纠纷和刑事犯罪。
在建筑工程领域，对于挂靠资质和私刻公章的行为，有一系列的监管措施。相关法律法规明确禁止建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的行为。对于存在挂靠行为的，依据《建筑法》第六十六条和最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第五条和江苏省高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十五条的精神，由挂靠人和被挂靠人对第三人承担连带责任已被司法实践所接受。同时，对于私刻公章的行为，一旦发现，将依法予以严肃处理。
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