借用公司资质收取的费用

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2024-09-24 09:33:10
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内容摘要：借用公司资质收取费用的相关规定在建设工程领域，借用资质施工中“管理费”的收取问题较为常见。通常，借用资质的实际施工人与出借资质的建...

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借用公司资质收取费用的相关规定

在建设工程领域，借用资质施工中“管理费”的收取问题较为常见。通常，借用资质的实际施工人与出借资质的建筑施工企业会在合同中约定由借用方向出借方支付一定比例的费用，有时表述为“管理费”，有时会以“合同价格按照建设单位最终结算价或审定价等下浮一定比例结算”等形式出现。

在司法实践中，对于借用资质施工中“管理费”的处理存在不同的裁判观点。例如，最高人民法院认为，黄某与东方公司之间系借用资质关系，但建设工程领域借用资质的行为违反了法律的强制性规定。双方约定的管理费实际是黄建国借用资质所支付的对价。东方公司请求黄某按照案涉工程价款的一定比例支付管理费缺乏法律依据，法院不予支持。

借用公司资质收费的法律风险

借用公司资质收费存在多方面的法律风险：

民事法律责任风险：
- 借用资质签订的施工合同通常被认定为无效合同，如给发包方造成经济损失，应由被借用的出借人承担。
- 一旦工程出现质量问题，发包人可能要求公司与实际施工的企业承担连带赔偿责任。
- 在实践中，实际施工人往往会以被借用企业的名义对外签订大量合同，产生债务纠纷时，法院将判决被借用企业承担给付责任。
- 若出现工伤、劳动争议，被借用企业就要承担用人单位应承担的责任。
- 被借用企业的“非法所得”即收取的管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。
- 实际施工人与发包方互相勾结，可能损害出借资质的挂靠方利益。
行政法律责任风险：

国家严厉打击违法挂靠、转包行为，出借资质的行为属于违法经营，对挂靠出借资质单位及相关人员可能面临行政处罚。例如，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，还可能责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
刑事法律责任风险：

施工单位出借资质情况严重可能触犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虚开增值税专用发票罪，单位和责任人将承担刑事责任。

常见的借用公司资质收费案例

以下是一些常见的借用公司资质收费的案例：

有案例中，当事人借用资质承揽工程，工程经验收合格后，发包方未能全额支付工程款，引发纠纷。
还有案例中，有人伙同其他投标者借用多家公司资质，采用集中统一安排错开报价方式串通投标，并约定利益共享，最终多个工程中标，涉案金额高达数亿元，相关人员被判刑并处罚金。

如何防范借用公司资质收费的行为

为防范借用公司资质收费的行为，建议如下：

努力避免转包、违法分包及挂靠等法律禁止实施的行为。
如果实在无法避免将工程交由他人挂靠施工，务必加强日常的全过程管理，尤其要注意以下几个方面的问题：
- 严把选人关，对挂靠人（实际施工人）的资信进行审查，尽量选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人作为内部承包人。

借用公司资质收费的处罚措施

借用公司资质收费可能面临以下处罚措施：

《招标投标法》规定，投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。
《建筑法》规定，发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿、降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
《建设工程质量管理条例》规定，勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，对勘察、设计单位或者工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费或者监理酬金1倍以上2倍以下的罚款；对施工单位处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，依照前款规定处以罚款；有违法所得的，予以没收。以欺骗手段取得资质证书承揽工程的，吊销资质证书，依照本条第一款规定处以罚款；有违法所得的，予以没收。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》规定，建设工程施工合同具有特定情形的，应当认定无效；缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》对相关违法行为也有相应的规定。