资质挂靠施工协议

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2024-09-23 09:00:29
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什么是资质挂靠施工协议

资质挂靠施工协议是指不具备相应施工资质的单位或个人，为了承揽工程，与有资质的施工企业达成的一种协议。在这种协议中，无资质的一方以有资质一方的名义进行施工活动，并向有资质的企业支付一定的费用。

例如，中提到的“办挂靠工程资质协议书”，其中明确了协议的目的和背景，即未达到资质条件的企业为了参与建设工程，与有资质的企业达成合作。协议还规定了挂靠工程的内容和范围、挂靠期限和双方义务、挂靠费用及付款方式、保密条款、违约责任、协议的解除和终止、争议解决等方面的内容。

需要注意的是，资质挂靠施工协议是一种违反法律法规的行为。根据《建筑法》第 26 条第 2 款的规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

资质挂靠施工协议的风险

资质挂靠施工协议存在诸多风险，主要包括以下几个方面：

法律风险：政府相关部门有权没收挂靠所得收益，并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚，甚至被降低资质等级或吊销资质证书。例如，中提到，被挂靠的施工单位可能面临处工程合同价款 2%以上 4%以下的罚款，还可能被责令停业整顿、降低资质等级，情节严重的会被吊销资质证书。
资金风险：工程款结算是先打到有资质的公司的，然后再由有资质的公司扣除挂靠的费用后，再打到实际的施工方的公司账户，资金没保障。
办事流程风险：办事流程麻烦繁琐。
连带责任风险：挂靠人与被挂靠企业对工程质量、工期、工伤和财产损失承担连带赔偿责任。比如，挂靠人因挂靠工程项目拖欠材料供应商货款或劳动者工资的，被挂靠企业要承担连带清偿责任。

为了降低风险，被挂靠企业可以采取一些措施，如对挂靠单位进行事前风险控制，要求挂靠单位提供基本经营资料，了解挂靠单位的资信情况，要求挂靠人提供履约担保；采用内部承包方式，将挂靠项目实实在在地转变为被挂靠企业的自有项目；采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式；加强财务管理，严格控制项目部印章的使用范围；严格控制合同履行过程中的风险，包括成立专门的项目管理组，严格控制工程质量，完善劳务管理，为建筑工人购买保险等；工程竣工后，要求挂靠单位将竣工的相关资料报公司备案，并将挂靠工程上所发生的债权债务情况以书面形式给予说明。

资质挂靠施工协议的法律效力

资质挂靠施工协议通常是无效的。依据最高院的司法解释规定，没有资质的企业挂靠在有资质的企业从事建筑工程施工的，签订的合同是无效的。

例如，中提到，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条明确规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

挂靠协议的效力可能会有所不同。比如，在发包人与挂靠人签订建设工程施工合同时并不知道挂靠人与被挂靠企业之间的挂靠行为，此时发包人是善意的，其处于受蒙骗的状态，建设工程施工合同的效力可能需要具体问题具体分析。

如何避免资质挂靠施工协议纠纷

要避免资质挂靠施工协议纠纷，需要从以下几个方面入手：

明确法律规定：认识到所签的协议不受法律保护。
规范经营行为：建筑企业应通过合法途径获取资质，而不是通过挂靠来承揽工程。
加强内部管理：对于有资质的企业，要加强对自身资质的管理，防止被他人挂靠。
签订明确协议：如果存在合作关系，应签订合法有效的协议，明确各方的权利义务。

需要注意的是，无论采取何种措施，资质挂靠本身是违法的，应坚决杜绝这种行为。

资质挂靠施工协议的案例分析

以下是一些关于资质挂靠施工协议的案例分析：

在中，某集团的下属建筑工程公司与王某签订了企业挂靠协议。但由于该协议违反了《建筑法》关于建筑施工企业不得出借资质证书或允许他人以本企业的名义承揽工程的有关规定，法院判决该挂靠协议无效，已上交的 5 千元承包费应依法予以追缴。
还有其他案例，如中提到的设计资质挂靠协议的法律效能问题，不同的观点认为其效力要分情况而定。一种观点认为挂靠运营协议违反法律的强制性规则，应属无效；另一种观点认为在特定情形下挂靠行为可能有效。

这些案例都表明，资质挂靠施工协议存在很大的法律风险，往往会被认定为无效协议，相关方可能会面临经济损失和法律责任。