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2024-09-19 08:52:38
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二级施工资质挂靠，是指没有二级施工资质的单位或个人，以有二级施工资质的施工单位的名义承揽工程的行为。在重庆的建筑行业中，这种现象也时有发生。具体来说，就是没有相应资质的一方借助有资质的企业来参与工程项目的投标、订立合同以及办理相关手续等，从而获取工程项目的施工权。
民事法律风险
对挂靠人而言，挂靠合同通常无效，合同中约定的管理费、违约责任或对外责任承担等条款对其没有约束力。
对发包人来说，如果工程质量不符合标准造成损失，挂靠人与被挂靠人要承担连带责任。
若挂靠人将工程分包或转包，被挂靠人对工程款需承担连带责任。
挂靠人以被挂靠人的名义签订的材料设备采购、租赁等合同，一般因构成表见代理，由被挂靠人承担支付相关款项的直接责任。
若出现拖欠农民工工资的情况，施工单位需负责清偿。
对于农民工工伤保险，被挂靠单位可能要承担责任。
行政法律风险
被挂靠单位可能面临行政处罚，包括责令改正、没收违法所得、罚款、责令停业整顿、降低资质等级，情节严重的可能被吊销资质证书。
违法挂靠行为和处罚结果可能会在政府平台公示，甚至可能被限制市场准入。
实践中，可以从以下几个方面来判断是否存在重庆二级施工资质挂靠行为：
查看有无产权联系，即其资产是否以入股或合并等方式转入现单位。
考察有无统一的财务管理，不能以承包等名义搞变相的独立核算。
审查有无严格、规范的人事任免、调动聘用手续等。
依据住房和城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条规定：“本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关手续等。
签订的施工合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。
被挂靠企业对建设工程质量承担连带责任、可能被吊销资质证书。根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。
被挂靠方与挂靠方双方均可能面临刑事处罚。根据《中华人民共和国行政许可法》第八十条、第八十一条的规定，被许可人涂改、倒卖、出租、出借行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的、超越行政许可范围进行活动的、未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，行政机关依法给予行政处罚，构成犯罪的依法追究刑事责任。
被挂靠企业应采取内部承包协议的方式，而非挂靠方式承包建设工程，将项目转变为自有项目。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式，将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务合法分包合同。
加强财务管理，保证工程款专款专用，严格控制项目部印章的使用范围，避免劳资纠纷、材料款纠纷等。
严格控制合同履行过程中的风险，成立专门的项目管理组，严格控制工程质量，完善劳务管理，为建筑工人购买保险，减少工伤事故发生时的风险承担。
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