资质挂靠施工安全协议

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2024-09-14 08:56:53
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内容摘要：资质挂靠施工安全协议的全面解读一、资质挂靠施工安全协议的定作用资质挂靠施工安全协议是指在建筑施工领域中，没有相关资质的单位或个人...

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资质挂靠施工安全协议的全面解读

一、资质挂靠施工安全协议的定作用

资质挂靠施工安全协议是指在建筑施工领域中，没有相关资质的单位或个人（挂靠方）借助有资质的企业（被挂靠方）的名义进行施工时，双方为明确施工过程中的安全责任和义务而签订的协议。其主要作用在于：

明确责任划分：确定在施工过程中，挂靠方和被挂靠方各自应承担的安全责任，避免在发生安全事故时出现责任不清的情况。
规范施工行为：对挂靠方的施工操作进行一定的约束和规范，促使其按照相关安全标准和规定进行施工。
降低法律风险：尽管资质挂靠本身是不合法的，但通过签订安全协议，被挂靠方试图在一定程度上减轻因挂靠施工可能带来的法律责任。

需要注意的是，《建筑法》明确禁止的。例如，《建筑法》第二十六条明确规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。

二、资质挂靠施工安全协议的常见条款

常见的资质挂靠施工安全协议条款通常包括以下方面：

双方的权利和义务：
- 被挂靠方有权收取一定的管理费用，并对挂靠方的施工行为进行监督。
- 挂靠方有权使用被挂靠方的资质进行施工，但需遵守相关规定。
安全管理责任：
- 挂靠方应建立健全安全组织机构，制定并执行安全施工措施，对施工中的安全事故负主要责任。
- 被挂靠方有义务提供必要的安全指导和协助。
人员管理：
- 挂靠方负责施工人员的招聘、培训和管理，确保施工人员具备相应的资质和技能。
- 被挂靠方有权对施工人员的资质进行审查。
事故处理：
- 明确在发生安全事故时的应急处理程序和责任承担方式。
- 规定双方在事故处理中的配合义务。

例如，在一份电力工程施工挂靠协议中，规定了“甲方要求乙方制定施工安全措施，与甲方签订施工安全协议书。乙方必须严格按照其用甲方资质与第三方签订的合同及工程施工安全协议书的条款进行施工”。

三、资质挂靠施工安全协议的法律效力

资质挂靠施工安全协议在法律效力上存在很大的争议和不确定性。一种观点认为，由于资质挂靠行为本身违反了法律的强制性规定，如《建筑法》的相关规定，因此整个挂靠协议包括其中的施工安全协议应属无效。依据《合同法》第五十八条的规定，被挂靠人应当将收取的管理费返还给挂靠人，被挂靠人依据施工合同承担的民事责任，可以向挂靠人行使追偿权。另一种观点则认为，在某些特定情况下，挂靠协议可能被认定为有效。例如，北京市初级人民法院《审理民商事案件若干成果的解答之五》第46条规则：“建筑行业中的挂靠运营行为并不都是当然无效，在下列情形下挂靠行为有效：

挂靠者虽然以被挂靠者的名义签署树立工程施工合同，但其本身具有建筑等级资质，且理论承揽的工程与其自身资质证书等级相符。
被挂靠者提供工程技术图纸、中止现场施工管理，并由开发单位直接向被挂靠者结算”。

四、资质挂靠施工安全协议的风险防范

被挂靠企业面临诸多法律风险，如对建设工程的安全质量承担连带赔偿责任、对建设工程的对外债务承担法律责任、因劳动工伤争议损害经济利益和社会形象、管理费可能被没收、可能面临行政处罚甚至被降低资质等级或吊销资质证书等。为防范这些风险，被挂靠企业可以采取以下措施：

采用内部承包方式：
- 将挂靠人聘为被挂靠企业员工，签订劳动合同、建立劳动关系、购买社会保险。
- 由被挂靠企业或者项目经理组织、派谴项目的具体管理人员。
- 加强工程款的管理，确保项目资金完全用于项目支出。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式：将挂靠施工协议分为建筑材料委托采购协议和建筑劳务合法分包协议，降低被认定为挂靠或转包关系的风险。
严格控制合同履行过程中的风险：在施工过程中加强监督和管理，确保施工符合相关规定和要求。