建筑工程出借资质是否违法

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2024-09-13 09:47:38
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建筑工程出借资质的性质

建筑工程出借资质是违法的行为。

建筑工程出借资质的定义

建筑工程出借资质，通常指的是有资质的建筑企业将其资质证书出租、出借或以其他方式允许其他单位或个人使用本企业的名义承接工程项目，并收取一定的管理费。这种行为在建筑行业中也被称为挂靠资质。例如，没有建筑企业资质证书的单位、集团或低资质等级的单位，通过各种途径或方式，使用有资质或高资质等级单位的名义承接工程，并交纳一定的管理费给有资质的企业，实现互利合作，这种行为是不合法的。

建筑工程出借资质相关法律法规

《中华人民共和国建筑法》第26条规定，凡是转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人使用本单位名义承揽建设工程的，均属借用资质或者资质挂靠行为。《建设工程司法解释(二)》第四条规定，缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

建筑工程出借资质违法案例

案例一：广西建工第五建筑工程集团有限公司出借资质案。2022年6月，该公司在江西省广昌县甘竹镇、长桥乡、水南圩乡集镇改造EPC项目招投标及承建过程中，涉嫌出借资质给个人组织参与投标，中标后由个人出资、施工。2022年12月，广昌县住房和城乡建设局依法对其处人民币160万元罚款。
案例二：在建桥梁发生垮塌，出借资质违法担责。2016年11月，黄某某借用A设计公司的名义承接景观人行便桥工程设计工作。在按照设计图纸进行钢结构施工过程中，人行便桥发生突然垮塌。经鉴定，设计图及配套资料不满足设计规范要求系案涉项目发生桥梁垮塌的主要因素。最终法院判决A设计公司承担因桥梁垮塌产生的各项损失、退还设计费，并承担诉讼费。

建筑工程出借资质的法律后果

建筑工程出借资质会带来一系列法律后果。会被相关部门责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级。情节严重的，该建筑施工企业会被吊销资质证书。如果是该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，出借方建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。

如何判定建筑工程出借资质违法

判定建筑工程出借资质违法主要从以下几个方面：

没有资质的单位或者与该施工单位没有订立劳动合同、没有建立劳动工资或社会养老保险关系的个人。
借用其他施工单位的资质承揽工程的。
专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外。
劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的。
施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的。
实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致，又不能进行合理解释并提供材料证明的。
合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供材料证明的。
法律法规规定的其他挂靠行为。

从司法层面来看，最高人民法院并未规定借用资质的挂靠行为如何认定，但部分地方法院以指导意见的形式，根据《合同法》《建筑法》的立法精神和有关部门规章的规定，结合审判实践，探索出一些认定标准。从建设行政管理角度来看，2014年10月日起施行的住建部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法试行》对如何具体认定“挂靠”行为作出了规定，具有一定的参考意义。