借用资质进行工程建设

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2024-07-26 10:25:59
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内容摘要：借用资质进行工程建设的认定及法律规定借用资质进行工程建设，通常指的是个人或单位在没有相应资质的情况下，借用其他有资质单位的名义进行...

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借用资质进行工程建设的认定及法律规定

借用资质进行工程建设，通常指的是个人或单位在没有相应资质的情况下，借用其他有资质单位的名义进行工程承包和施工。这种行为在法律上被称为“挂靠”。以下是对借用资质进行工程建设的相关认定及法律规定。

一、如何认定个人借用资质承包工程

根据《中华人民共和国建筑法》及相关司法解释，个人借用资质承包工程的行为可以通过以下几个方面进行认定：

签订合同的主体：如果合同的一方是个人，而另一方是有资质的建筑施工企业，且个人以企业的名义签订合同，
实际施工人：如果实际施工人没有资质，而是借用有资质企业的名义进行施工，这也是认定借用资质的重要依据。
管理费：如果个人向有资质的企业支付一定比例的管理费，并以该企业的名义进行施工，这通常是借用资质的典型表现。

二、借用资质的法律后果

根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，将会受到以下处罚：

责令改正：要求企业立即停止违法行为。
没收违法所得：没收企业通过出借资质获得的所有收入。
罚款：对企业处以罚款。
停业整顿：可以责令企业停业整顿。
降低资质等级：可以降低企业的资质等级。
吊销资质证书：情节严重的，可以吊销企业的资质证书。

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当认定无效：

承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的。
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。
建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

三、具体的挂靠行为认定

根据相关法律法规及司法解释，存在以下情形之一的，可以认定为挂靠行为：

没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的。
有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的。
施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，或派驻的人员与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系。
合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明。
专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程，专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的。
承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的。
专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外。
专业作业的发包单位不是该工程承包单位的。
施工合同主体之间没有工程款收付关系，或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人，又不能进行合理解释并提供材料证明的。